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    主题 : 退股,没有想的那么简单
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    楼主 发表于: 04-06  
    0

    退股,没有想的那么简单

    ,y`CRlr:  
    “最近,有个客户老孙让我帮他看看退伙协议。我问老孙,你这开的是合伙企业吗?老孙说不是,是股份有限公司。我说既然是股份有限公司,那就不是退伙啊,应该是退股。老孙好奇怪,退伙和退股难道有很大区别吗?” Y&H}xn  
    -Ue$T{;RoH  
    现在很多人都在投资,一些亲戚朋友合伙开公司,做事业的情况很普遍,但是,合伙企业和股份公司是完全不一样的。 g]@ (E  
    a/Q$cOs  
    普通合伙企业是无限责任,就是说你即使退伙了,对于之前产生的债务还是需要负连带责任的,而股份有限公司就不一样,它是有限责任,就是说只要你把股权卖了,之前欠的钱和你就没有关系了(除非之前有虚假出资等违法行为)。 'z@0  
    <F7kh[L_x  
    当然,退股涉及的不仅仅是这一点问题,如果不慎重考虑,做好风险防范,可能会产生意想不到的损失: $yDWu"R8  
    i!2TH~zl  
    1、退股时是否有约定注册资金充实责任由谁来承担? `J<*9dq%  
    TlL^7f}  
    老孙在准备协议的时候没有写到这点,但是这点其实很重要。现在很多公司都是认缴出资,实缴的资金没跟上,如果不在退股的时候约定注册资金充实责任由受让方承担,那么,很可能在退股以后,被要求补缴注册资金。 [u@Jc,  
    9 Gy  
    2、股权价值的判断 X5fmz%VK@  
    _$NIp `d  
    如果双方对此没有争议自然最好,但是很多时候,对于公司值多少钱这个问题,股东们的分歧总是很大。 `0H g y=  
    #1c]PX  
    有些股东认为,只要做个评估,自然一清二楚,然而,事情绝对没有想象中的那么简单。根据《资产评估执业准则-企业价值》,评估公司在评估时可以选择两种或以上的评估方法,比如收益法、市场法、资产基础法,而每种方法算出的金额可能会有很大的差距。 e+v({^k  
    kh~'Cn "O  
    因此,找哪家评估公司来评估,用什么评估方法来评估,结果往往会有很大不同。因此建议在协商时就处理好这个问题。 D.D$#O_n.S  
    AIb2k  
    3、付款方式、时间、违约责任、手续办理 M7f;Pa  
    "gd=J_Yw  
    老孙在拟协议的时候,倒是写了付款的金额、时间和方式,但是,却并未约定违约责任。 c,so`I3rI  
    .)1_Ew  
    实际上,违约责任也是协议所必不可少的一部分,这既可以督促对方尽快按协议履行义务,同时在对方违约的时候也有制约的手段。 @3fn)YQ'  
    f~E*Zz`;  
    此外,办理手续的时候需要双方的配合,因此最好是在协议中约定好。 [' z[  
    u4z&!MT}  
    4、股权转给谁? FYs)M O  
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    股权应该是转给其他自然人,而不是公司。 '65LKD  
    =U|N=/y#hJ  
    在一些人的观念里,公司就是股东的,股东退出公司,自然是和公司签股权转让协议,然后由剩余的股东支付转让费,但是实际上,这种转让协议很可能会被认定为无效,因为如果主体是公司,性质上很可能就是减资等特殊情形,需要走另外的程序。 +q6ydb,  
    6y%0`!  
    5、债权债务的处理 Lb LiB*D#s  
    ]weoTn:  
    股份有限公司是独立的法人,以自身的财产享有债权承担债务,股东在转移股权以后,公司的债权债务与其无关。 No2b" G@  
    aq7~QX_0G  
    然后有意思的是,很多股东会把这个搞混。 ^ 9!!;)  
    V')0 Mr  
    比如孙总在拟协议的时候,就把公司曾向其借贷的30万元给免掉了。孙总的想法是,免除公司欠他的债务就是给剩余股东的一个优惠,是其转让股权时付出的一个筹码。 /*0K92NB  
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    然而,如果究其本质,孙总更应该将债权转让给其他的股东,而不是放弃债权,如此才能实现他本来的目的。 (W}bG>!#Q8  
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    6、争议解决 5ZBKRu  
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    很多人认为约定管辖机构可有可无,其实这是一个误区。一般来说,约定仲裁院,保密性更强,但是费用更高。如果约定法院,自然约定在己方所在地的法院为最佳。这样可以减少去外地诉讼的成本和风险。 .ji_nZ4.+  
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    7、商业秘密保护与竞业限制 S{3nM<  
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    很多股东都是很懂公司的运作和经营的,如果公司股东因为合作不愉快而分开,那么,受让方就必须小心出让方股东在退股之后,拉走公司的客户,进行与公司有竞争的业务。 Wl}&?v&@  
    iTaWup  
    因此,签订商业秘密保护与竞业限制协议其实很有必要,同时也可以约定扣留一些转让款作为担保金。 )+fh-Ui  
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    总而言之,在退股时,需要注意的细节还有很多,稍有不慎,可能不仅实现不了本来的目的,还很可能会产生新的法律风险。 %;D.vKoh  
    P~ &$l2  
    因此,建议股东在打算退出时,仔细研究股权转让协议,做到“全身而退”。 N?.%?0l  
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    作者简介: z<5m fAm  
    vY_-Ranj#.  
    王宏强律师,中国政法大学学士,优秀毕业生,深圳大学法律硕士。广东广和律师事务所律师,深圳市人大常委会信访办值班律师、深圳市总工会法律援助律师、深圳市中级人民法院诉调对接服务团队律师、福田区某社区法律顾问。专注于公司法相关的诉讼和法律问题研究。 @$z<i `4  
    \Acqr@D  
    相关法律法规和其他规定: nqf,4MR  
    ZIF49`Y4TF  
    《中华人民共和国民法总则》第五十七条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 ^urDoB:  
    QNl'ZB \  
    第六十条 法人以其全部财产独立承担民事责任。 !Xph_SQ!B=  
    KSrx[q  
    《中华人民共和国公司法》 第一百四十二条 公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外: uDZT_c'Y  
    :Q@&5!]>d  
    (一)减少公司注册资本; aT`%;i^  
    cA:*V|YV `  
    (二)与持有本公司股份的其他公司合并; pf7it5  
    nt@aYXK4|  
    (三)将股份奖励给本公司职工; >orK';r<  
    j.@\3'  
    (四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。 %Ijj=wW  
    lO_UPC\@fw  
    公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议。 *~x/=.}  
    '3 ^+{=q  
    公司依照前款规定收购本公司股份后,属于第(一)项情形的,应当自收购之日起十日内注销; z'EajBB\f  
    aT$9;  
    属于第(二)项、第(四)项情形的,应当在六个月内转让或者注销。 I2nhqJy^  
    ,kn"> k9  
    公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五; Mwr"~?\\  
    v7`HQvQEz=  
    用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。 RSfzRnhmr  
    xcf%KXJf6  
    公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。 S9",d~EM  
    a qc?pqM  
    《资产评估执业准则-企业价值》 hHMN6i  
    <N9[?g)  
    第十七条 执行企业价值评估业务,应当根据评估目的、评估对象、价值类型、资料收集等情况,分析收益法、市场法、成本法(资产基础法)三种基本方法的适用性,选择评估方法。
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