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主题 : 退股,没有想的那么简单
敬业心离线
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楼主 发表于: 04-06  
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退股,没有想的那么简单

-V$|t<  
“最近,有个客户老孙让我帮他看看退伙协议。我问老孙,你这开的是合伙企业吗?老孙说不是,是股份有限公司。我说既然是股份有限公司,那就不是退伙啊,应该是退股。老孙好奇怪,退伙和退股难道有很大区别吗?” =lacfPS  
+Y;P*U}Qg[  
现在很多人都在投资,一些亲戚朋友合伙开公司,做事业的情况很普遍,但是,合伙企业和股份公司是完全不一样的。 -t-f&`S||  
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普通合伙企业是无限责任,就是说你即使退伙了,对于之前产生的债务还是需要负连带责任的,而股份有限公司就不一样,它是有限责任,就是说只要你把股权卖了,之前欠的钱和你就没有关系了(除非之前有虚假出资等违法行为)。 ns[/M~_r  
DP_b9o \5  
当然,退股涉及的不仅仅是这一点问题,如果不慎重考虑,做好风险防范,可能会产生意想不到的损失: U~G7~L &m  
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1、退股时是否有约定注册资金充实责任由谁来承担? LKN7L kl  
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老孙在准备协议的时候没有写到这点,但是这点其实很重要。现在很多公司都是认缴出资,实缴的资金没跟上,如果不在退股的时候约定注册资金充实责任由受让方承担,那么,很可能在退股以后,被要求补缴注册资金。 lg^'/8^f  
q~`hn(S  
2、股权价值的判断 Upz)iOqLi  
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如果双方对此没有争议自然最好,但是很多时候,对于公司值多少钱这个问题,股东们的分歧总是很大。 ss^a=?~  
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有些股东认为,只要做个评估,自然一清二楚,然而,事情绝对没有想象中的那么简单。根据《资产评估执业准则-企业价值》,评估公司在评估时可以选择两种或以上的评估方法,比如收益法、市场法、资产基础法,而每种方法算出的金额可能会有很大的差距。 VoCg,gow  
/*C!]Z>.  
因此,找哪家评估公司来评估,用什么评估方法来评估,结果往往会有很大不同。因此建议在协商时就处理好这个问题。 FgdnX2s J  
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3、付款方式、时间、违约责任、手续办理 T CT8OU|  
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老孙在拟协议的时候,倒是写了付款的金额、时间和方式,但是,却并未约定违约责任。 a)|y0w)vV  
Mo/R+\u+Y  
实际上,违约责任也是协议所必不可少的一部分,这既可以督促对方尽快按协议履行义务,同时在对方违约的时候也有制约的手段。 [^!SkQ  
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此外,办理手续的时候需要双方的配合,因此最好是在协议中约定好。 MqJTRBs%  
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4、股权转给谁? t 7Y*/v&P(  
CU=sQfE  
股权应该是转给其他自然人,而不是公司。 %oBP6|e  
u|KjoO   
在一些人的观念里,公司就是股东的,股东退出公司,自然是和公司签股权转让协议,然后由剩余的股东支付转让费,但是实际上,这种转让协议很可能会被认定为无效,因为如果主体是公司,性质上很可能就是减资等特殊情形,需要走另外的程序。 Wvl~|Sx]  
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5、债权债务的处理 fz=8"cDR  
*+v*VH  
股份有限公司是独立的法人,以自身的财产享有债权承担债务,股东在转移股权以后,公司的债权债务与其无关。 A%#M#hD/  
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然后有意思的是,很多股东会把这个搞混。 RUY7Y?  
2 G.y.#W  
比如孙总在拟协议的时候,就把公司曾向其借贷的30万元给免掉了。孙总的想法是,免除公司欠他的债务就是给剩余股东的一个优惠,是其转让股权时付出的一个筹码。 AL":j6!OQ  
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然而,如果究其本质,孙总更应该将债权转让给其他的股东,而不是放弃债权,如此才能实现他本来的目的。 a&{Y~Og?%  
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6、争议解决 !h1:AW_iz  
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很多人认为约定管辖机构可有可无,其实这是一个误区。一般来说,约定仲裁院,保密性更强,但是费用更高。如果约定法院,自然约定在己方所在地的法院为最佳。这样可以减少去外地诉讼的成本和风险。 _Q:z -si  
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7、商业秘密保护与竞业限制 KBM*7raA  
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很多股东都是很懂公司的运作和经营的,如果公司股东因为合作不愉快而分开,那么,受让方就必须小心出让方股东在退股之后,拉走公司的客户,进行与公司有竞争的业务。 3;buC|ky  
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因此,签订商业秘密保护与竞业限制协议其实很有必要,同时也可以约定扣留一些转让款作为担保金。 j-d&4,a:c  
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总而言之,在退股时,需要注意的细节还有很多,稍有不慎,可能不仅实现不了本来的目的,还很可能会产生新的法律风险。 %%ouf06.|  
t+ w{uwEY  
因此,建议股东在打算退出时,仔细研究股权转让协议,做到“全身而退”。 MWme3u)D  
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作者简介: (rFiHv5  
?L\"qz%gP  
王宏强律师,中国政法大学学士,优秀毕业生,深圳大学法律硕士。广东广和律师事务所律师,深圳市人大常委会信访办值班律师、深圳市总工会法律援助律师、深圳市中级人民法院诉调对接服务团队律师、福田区某社区法律顾问。专注于公司法相关的诉讼和法律问题研究。 lrZ]c:%k  
W`PJ flr|  
相关法律法规和其他规定: FD[*Q2fU  
=Rx4ZqTI|  
《中华人民共和国民法总则》第五十七条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 <y8oYe_!  
dV[G-p  
第六十条 法人以其全部财产独立承担民事责任。 XA<h,ONE?  
PwW$=M{\.  
《中华人民共和国公司法》 第一百四十二条 公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外: Eu' ;f_s  
6HZtdRQF  
(一)减少公司注册资本; -&D=4,#  
8!|vp7/  
(二)与持有本公司股份的其他公司合并; 7)QZ<fme  
~588M 8~  
(三)将股份奖励给本公司职工; KO=$Hr?f;  
b5H}0<  
(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。 n4!RGq.}  
\_O#M   
公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议。 5@+?{Cl  
!b_(|~7Lc  
公司依照前款规定收购本公司股份后,属于第(一)项情形的,应当自收购之日起十日内注销; VIdKe&,  
}O7sP^  
属于第(二)项、第(四)项情形的,应当在六个月内转让或者注销。 &u[{VR:  
*V hEl7  
公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五; xjr4')h  
by'KJxl[  
用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。 cy.r/Z}  
0zNbux_  
公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。 ^O*-|ecA  
y:98}gW`n  
《资产评估执业准则-企业价值》 rs?Dn6:;B  
<~5O-.G]  
第十七条 执行企业价值评估业务,应当根据评估目的、评估对象、价值类型、资料收集等情况,分析收益法、市场法、成本法(资产基础法)三种基本方法的适用性,选择评估方法。
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